LCOUNCIL每月速递2015年5月刊第16期

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1、品牌商如何面对平行进口所带来的商标侵权问题

报告呈现

2014年最高院公报案例“维多利亚的秘密诉锦天商标侵权”案中法院认为“该进口并转售的正牌商品不会造成相关公众对所售商品来源的混淆、误认，不构成商标侵权”，这是否代表法院对平行进口问题态度明朗化了呢？同时，酝酿一年多的平行进口汽车试点终于在上海自贸区拉开大幕。此次上海自贸区的平行进口试点给予了平行进口车合法身份，这让一直经营平行进口业务的经销商们尝到了政策甜头，提振了信心，有种“终于可以放开手脚大干一场”的感觉，这是否也意味着平行进口将成为常态化？将会波及到其他行业？

虽然平行进口对于消费者来说是一个利好消息，但是作为品牌商的法务们将面临一个新的挑战，作为商标权利人面对平行进口问题除了诉讼是否有其他救济措施，如利用海关进出口相关规定进行管制、行政部门投诉举报等方式，又是否适合商标权利人呢？这都是广大法务及知识产权同行们希望了解的问题。因此，本期的L-Council法务电话会议将邀请实操经验丰富的著名律师事务所合伙人律师从的实务操作角度切入，对于商标权利人在平行进口商标侵权问题中采取何种合理有效的法律救济措施进行深入探讨，希望帮助大家拓宽解决问题的思路。

重点内容整理

一、维多利亚的秘密案分析

二、中国平行进口的立法与实践
1、米其林集团总公司诉谈国强、欧灿侵犯商标专用权纠纷
2、LUX香皂案
3、AN’GE牌服装案

三、平行进口的救济方式和建议
4、商标侵权诉讼
5、行政强制规定管制
6、不正当竞争投诉
7、其他方法
8、特殊区域的处理方式：1）自贸区；2）网络平台

四、国外平行进口立法与实践
1、欧盟的立法与实践
2、美国的立法与实践（Lever Bros v. United States案）

2、企业如何规避经销协议中的商业贿赂风险

报告呈现

本期L-Council法务电话会议将邀请在企业合规方面有丰富经验的律师结合自身处理的实际案例，就企业如何规避经销协议中的商业贿赂风险与法务同行进行探讨。

同行反馈

我们通常会对经销商承诺，如果他今年的销售额是所有经销商中最高的，那公司下一年会给他多于其他人的折扣，这种作法妥当吗？        ——某医疗器械企业

实践中，明折明扣一定就是合法的吗？是否要以不构成不正当竞争为前提？除了明折明扣以外，企业给到经销商的返利要怎么写才能规避商业贿赂风险？——某化工企业

佣金定义到底是怎样的，实践中好像很多情形下都用到，但是什么情形下是合法合规的？它与折扣、回扣、返点的区别在哪里？——某制造型企业

现在市场竞争很激烈，如果公司的产品想要进入一些特殊渠道，比如餐饮企业和航空企业，由于是新开辟的渠道，或者在某些渠道上并不占优势，公司想要争取到这些销售渠道肯定要给到经销商折扣和其他的费用，那么相关费用要怎么支付是安全的？——某快消品企业

公司销售的是酒类产品，如果在经销协议中约定经销商买多大数量的酒，我们会送酒柜，这些是否是商业贿赂？如果协议中约定的是把酒柜借给对方使用，所有权还是我们公司的，是不是会安全一些？“买十送一”的做法是不是也会涉及商业贿赂？——某酒类企业

重点内容整理

一、折扣、佣金、回扣、返点的商业贿赂风险

二、经销商激励政策中的商业贿赂风险的规避
1、买十送一
2、旅游奖励
3、来年折扣奖励等

三、零供关系中费用支付的商业贿赂风险的规避（如进场费、陈列费、促销费等风险）

3、汽车及汽配行业法务共性问题探讨—知识产权归属及召回、反垄断内部合规政策的制定

报告呈现

2014年“反垄断”的声音不绝于耳，而汽车及汽配行业可以说是“受伤”最深的行业。几乎整个产业链都被纳入反垄断调查范围之内。车企、经销商、零部件企业都未能逃脱监管部门的调查。不同销售模式下存在哪些垄断风险，企业如何结合自身的销售模式来制定自身的反垄断合规政策及行为准则也是大家急需了解的。

本期Synergy Group，L-Council将以行业特性为划分依据，邀请到大型汽车零部件企业法务部门负责人作为SG主持人，带领大家探讨汽车及汽配行业知识产权归属及召回责任划分，同时也将探讨愈演愈烈的反垄断形势下，自身反垄断内部合规政策应该如何制定等问题。

重点内容整理

一、汽车特殊生产模式对知识产权及汽车召回的影响
1、整车厂与汽配企业之间两种不同的合作方式：样品买卖VS加工承揽导致的知识产权归属差异
2、知识产权归属不同对汽车召回中整车厂和汽配企业的影响、责任划分

二、企业内部反垄断合规政策、行为准则的制定
1、有无经销商销售模式下涉及到的不同垄断行为及风险
2、企业内部如何针对自身销售模式制定反垄断合规政策、行为准则

三、风险的识别方法及处理

四、员工行为准则（允许、禁止的行为等）

五、内部反垄断合规培训的开展

六、监督与举报及沟通机制

4、L-Council兼并收购系列（二）—如何选择最佳的并购结构：资产并购or 股权并购

报告呈现

2006年8月8日，商务部颁布了新的《外国投资者并购境内企业规定》，对于外资并购领域进行了全面的规范，对之后的外资并购产生重大的影响。在该规定中，对于外资并购，规定了以下两种情形，其一为股权并购，其二为资产并购。那么，作为企业，如何选择并购方案呢？这需要对这两种并购方式进行具体的解析。

随着L-Council近期兼并收购系列活动的开展，公司并购话题再次受到了众多企业法务同行的关注。因此，作为L-Council兼并收购系列第二场法务电话会议，本期电话会议特邀著名美资律师事务所合伙人律师从的并购类型对比及案例角度切入，为法务同行们厘清两者之间的区别以及各自的优缺点和开展的流程。

重点内容整理

一、资产收购与股权收购的比较与利弊分析

二、收购过程中的风险考量点
1、法律风险：目标公司持续经营的合法性、目标公司设立时的特许情况、证照、行业准入等
2、价值与效益风险：目标公司的资产、债务债权状况、商业目的等
3、税务风险：目标公司的交税情况、如何申报纳税等

三、资产收购与股权收购的流程分析

四、案例分析
1、资产收购
2、股权收购

5、2015 企业法务应该掌握的劳动法实战经验分享（二）——外籍人士在华就业、劳动争议解决与预防

报告呈现

随着全球经济的发展，越来越多的外国人进入中国，而其中，外国人进入中国任务的情形越来越多。但长久以来，我国在外国人就业方面的法律依据主要是《中华人民共和国出境入境管理法》和《外国人入境出境管理条例》等概括性的法律法规，在很多细致工作方面都有所缺失。其次由于外籍劳动者通常岗位薪水较高，诉讼请求涉及金额较大，其劳动争议在处理过程中也呈现出了一些特点、难点。

因此，本期L-Council劳动法专题活动将举办一场有关“外籍人士在华就业办理、劳动争议解决与预防”方面的活动，并特别邀请到来自上海市劳动人事争议仲裁院仲裁庭庭长与大家就上述问题共同探讨并寻求解决途径！

同行反馈

外籍人员在上海就业期间与雇主发生劳动争议的，是否受劳动法保护？

没有就业证，是否属于劳动关系？如果办理了就业证，是否属于劳动关系？如果办理了就业证，员工同时提出未签订书面劳动合同的双倍工资诉求，应否支持？员工若提出被辞退的经济补偿金或者双倍赔偿金诉求，应否支持？

在外籍人士与企业发生争议后，通过何种途径解决争议的问题，是否和境外员工一样，必须先通过劳动仲裁解决?

境外委派的外国人，进入外国公司代表处工作的，是否需要走劳务派遣的用工形式？

外籍人员因雇佣关系获得经济补偿金的，是否受劳动合同法关于“三倍封顶”的限制？

雇佣的外籍员工快到六十岁了，如果到六十岁劳动合同肯定不能签了，而且对外籍员工的居留证，在中国超过六十岁是不是就办不了了？

重点内容整理

一、涉外劳动者在华就业办理手续及流程

二、涉外劳动者争议解决
1、受理立案：管辖规定、立案审查
2、涉外劳动者争议解决
（1）境外委派至境内公司外籍员工的劳动关系认定
（2）未办理就业证的涉外劳动合同的效力及处理
（3）劳动仲裁是否为先置程序？
（4）外籍员工解除条件与中国员工的解除是否有不同？
（5）中国大陆离职补偿的标准与计算方法
3、涉外劳动者争议的风险规避

三、《外国人入境完成短期工作任务的相关办理程序（试行）》

6、上海地区《关于劳务派遣适用法律若干问题的会议纪要》解读及影响

报告呈现

2014年12月31日上海市高级人民法院与上海市人力资源与社会保障局联合出台了《关于劳务派遣适用法律若干问题的会议纪要》（以下简称“会议纪要”），纪要中对于派遣员工的退回以及劳务派遣与服务外包区分都有了突破性的规定，进一步细化了《劳务派遣暂行规定》的相关条款。

同行反馈

会议纪要的立法背景和立法原意是什么？对企业有什么影响？

会议纪要对劳务派遣的退回有所放开，可以协商退回，应该如何理解？企业应该怎么做？

会议纪要中就劳务派遣与服务外包做了区分解释，法官在司法审判中是如何认定的？对企业有什么影响？实务中的具体操作是怎么样的？

针对劳务派遣新规，实务中有没有相关案例？（三性、假外包真派遣、派遣员工的退回等）

重点内容整理

一、《关于劳务派遣适用法律若干问题的会议纪要》整体解读
1、关于劳务派遣退回情形的问题
2、关于退回后重新派遣争议的处理问题
3、关于派遣用工与人力资源服务外包的区分问题

二、《关于劳务派遣适用法律若干问题的会议纪要》对企业的影响及案例分享
1、劳务派遣之“协商退回”
2、劳务派遣之“假外包真派遣”
3、劳务派遣之“三性”问题