LCOUNCIL2020年10月刊第81期

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官网首发！LCOUNCIL《每月速递》第81期正式上线，本期《每月速递》包含众多专家的独到解析和实务经验总结，涵盖知识产权、政府调查与刑事辩护、争议解决、信息技术与电子商务、劳动法、法务管理与技能五大领域，致力于提供最佳实战经验分享及法律信息服务。

互动热点榜

本期互动热点榜，在知识产权系列、政府调查与刑事辩护系列、争议解决系列、信息技术与电子商务系列、劳动法系列五大热点领域引发了法务同行的广泛关注以及互动参与。

l从商标立法和司法变化看企业对商标的保护

经历三级法院审理，长达八年的“乔丹案”终审以乔丹体育败诉结尾。中国最高人民法院就美国AIR JORDAN品牌状告中国乔丹体育公司商标侵权案做出终审判决：撤销“认定事实和适用法律均有错误”的被诉裁定、一审、二审；撤销原国家工商行政管理总局商标评审委员会关于第6020578号“乔丹及图形”商标争议裁定，由国家知识产权局对此商标重新作出裁定。

作为企业无形的资产，商标对企业的重要性不言而喻。2020年4月21日，最高法发布了《中国法院知识产权司法保护状况（2019年）》白皮书；《商标法》修正案也自2019年11月1日起施行。注册商标专用权，是法律授予商标权人在指定商品或服务上使用注册商标的排他性权利。对于企业而言，在同一种商品或服务上使用与他人注册商标相同或近似的商标，无论是故意还是过失，都会造成商品来源的混淆，使消费者发生误认误购，从而损害到商标注册人的合法权益，因此正确把握商标侵权的判定对合理保护注册商标专用权人的利益至关重要。但企业在进行商标注册以及维权时面对诸多问题：如何明确法律对商标侵权行为的约束边界？如何理解商标法中在先权利所规定的“姓名权”，特别是涉及外国人的姓名权？对于一些实践中经常出现的争议司法机关是否达成了共识？关于法定赔偿的限制有哪些突破？企业如何正确对商标进行注册、管理和维护？如何知法善用来维护自身的合法权益？

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播以最高院再审案例分析企业如何管理及保护商标，特别邀请到方达律师事务所合伙人祁放律师，结合自身丰富实践经验，为企业法务同行分享实务要点。

【同行参与】定牌加工中识别商品来源的相关公众是否包括生产工人、印刷工人、运输工人？

【专家解答】：相关公众一般是指于商品或服务相关的消费者和经营者，因而严格来说生产工人、印刷工人、运输工人等不属于相关公众。前述2019年最高人民法院的案例中把侵权的混淆、接触作为一种可能性提出来，并没有着眼于相关公众，而是将产品可能流回国内市场作为认定侵权的依据。

l上市公司运营数据和财务造假的刑事责任及防范建议

近年来，尽管严监管已成为监管层在证券市场中的常态化趋势，但上市公司运营数据和财务造假依旧层出不穷，其混淆了不同公司之间的竞争实力、影响了企业发展。对于此类行为，严厉打击一直是证券市场监管部门的主旋律。

据证监会相关消息显示，2019年以来，证监会严厉打击上市公司财务造假，已累计对22家上市公司财务造假行为立案调查，对18起典型案件做出行政处罚，向公安机关移送财务造假涉嫌犯罪案件6起。新《证券法》下，证券市场已迎来最严监管时代，随着管辖范围的扩大，跨境监管合作机制的确立，上市公司急需建立实施完备又行之有效的合规计划，从而应对运营数据造假和财务造假行为。具体而言，面对造假行为企业可能承担怎样的刑事法律责任？刑事责任有哪些触发路径？如何防范一系列造假情况的发生？这都是当下严肃的证券市场环境下，上市企业在日常运营中无法忽视的问题。同时完善企业合规体系建设、建立风险隔离制度、重视调查应对也是企业规避一系列造假行为引发的刑事法律责任风险的关键措施。

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播特别邀请到汇业律师事务所高级合伙人李天航律师，聚焦上市公司运营数据和财务造假的刑事法律责任及防范建议，为企业法务同行提供防范建议。

【同行参与】涉及公开承诺的违规信息披露问题，是否可纳入违规披露、不披露重要信息罪的适用范围？

【专家解答】这实际上是两个层面的问题。刑事法律规制的信息披露罪名需要具备主观故意，但过失可能也会构成行政法上的责任。可见，法律风险的评估和规避是一个立体问题。

l新基建下投资并购数据中心法律尽职调查策略分享

随着国家决策层强调加快新型基础设施建设，作为新基建重点发展领域的大数据中心、云计算同时备受关注。作为技术革命与产业变革的新技术基础设施项目，数据中心建设项目的高质量、高成效特点，更是激发了行业内外各类主体的投资积极性。

“新基建”浪潮推动下，数据中心建设项目和投资项目纷纷上马。那么，在企业数字化转型及5G商用前景下驱动下，哪类数据中心才是产业政策和经济走向的“宠儿”？数据中心的运营基础是基础设施建设，此基础设施建设绝不仅仅是房地产项目的建设，而是基于房地产项目但更注重数字基础设施的建设。除了建筑本身及加固结构，数据中心建设涉及节能、供电、冷却、通讯设施、IT设施、安全和智能化等多个专业技术于一体。其中的每个环节，均有需要关注的法律问题。

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播特别邀请到君合律师事务所合伙人陈伟律师，聚焦新基建下投资并购数据中心法律尽职调查策略，结合自身丰富实践经验，为企业法务同行进行实务指导。

【同行参与】数据中心的建设该如何避免老基建时代低水平、重复投资建设的弊病?

【专家解答】数据中心的投资周期非常长，技术门槛也很高，因此思维方式要从老基建的思维中转换。数据中心是信息基础设施，需要考虑地域需求以及行业发展需求。

l跨境电商2020新政分析与贸易合规实务指导

鉴于在2020年海外的疫情持续蔓延改变了消费者的行为习惯，线下线上零售市场被迫重新洗牌，给跨境电商的渗透带来了新的空缺市场。国内各省市先后出台了一系列政策扶持企业复苏，支持跨境电商行业发展。

为进一步优化营商环境，便利优惠贸易协定项下自海关特殊监管区域和保税监管场所内销货物享受优惠关税待遇，海关总署决定调整优惠贸易协定项下进出特定区域（场所）货物申报要求，于2020年1月1日起实施。除了海关总署出台的公告，财政部、发改委、海关总署等13部委联合发布相关文件，增加了92个税目商品；国务院还规定综试区跨境电商应税所得率统一确定为4%。跨境电商已经成为市场贸易增长的新势力，这一系列新政的出台无疑能更进一步促进跨境电商新业态的发展。这同时也意味着对于跨境电商平台义务与责任的监管也会进一步加强。各平台企业须重点关注责任规制，在合规中保障业务的持续发展。那么企业应怎样在一系列新政的出台下保障合规运营？怎样防范可能出现的风险？企业可以从一些跨境电商海关行政处罚案例中得到怎样的启示呢？

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播聚焦于跨境电商2020新政分析与贸易合规实务指导，特别邀请到北京金杜律师事务所上海分所专业海关律师孙兴，结合自身实践经验，为企业法务同行提供实操经验指南。

【同行参与】跨境电商零售进口，需要执行有关商品首次进口许可批件、注册或备案要求吗？

【专家解答】若是首次进口化妆品、婴幼儿产品、特殊食品等纳入清单的物品，在综合试验区进口不需执行许可、注册、备案要求，详情可见2019年商品清单。

l后疫情时期企业自救之合规调岗调薪

新冠疫情给中国经济运行带来了巨大的影响，虽然疫情即将结束，但是很多行业都面临着不堪重负的现实状况。尽管政府出台了一系列政策补贴，支持企业复工复产，但是这些规定并不一定能填补得了企业的亏损。因此，很多企业在寻求政府扶持的同时，也积极地想办法自救。大多数企业免不了要拿占开支比重最大头的人力成本开刀，进行调岗调薪。

2020年4月13日，上海高院发布《关于疫情影响下的劳动争议案件的处理相关指导的意见》（沪高法〔2020〕203号），对新冠疫情所涉及的劳动关系调处问题作出指导意见。意见在停工停产工资发放、调岗降薪的采用等问题上做出了新的规定。那么企业在对员工进行调岗调薪时，能否以疫情属于不可抗力或客观情况发生重大变化而适用《劳动合同法》第40条“无过失性辞退“与员工协商调岗调薪乃至解除劳动合同？若企业进行调薪，主要是针对哪些员工以及对哪方面进行调薪？若企业负担过大，要安排员工停工待岗甚至裁员，那么如何安排停工待岗，如何平衡降薪与裁员？此外，对一些外籍员工，若其受政府政策影响无法复工，如何依法辞退或降薪、安排休假？

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播聚焦于后疫情时期企业自救之合规调岗调薪，特别邀请到信栢律师事务所合伙人齐斌律师，结合自身实践经验，为企业法务同行提供实操经验指南。

【同行参与】因员工所在城市相应岗位撤销，员工不愿从事该城市其他岗位（与原岗位低一级，但薪资仍按原岗位待遇），未与员工协商一致的情况下，是否可安排其至其他城市同岗位。

【专家解答】此即岗位撤销的合理性，是否构成客观情况的重大变化，还有就是考虑是否公平合理，是否是部门性的集体行为。

l从“0”到“1”——如何结合公司业务制定合规手册，构建特色化的公司合规体系

合规管理是现代企业管理和公司治理的重要部分。合规管理涉及到企业经营活动及管理等各方面，企业有必要适应企业内部外部环境与监管要求，根据生产经营规模、结构和业务特征，制定自身的合规管理手册，为企业建立有效的合规管理体系，防止出现合规风险。如何从无到有，结合公司业务制定合规手册，是很多企业合规体系建设的第一步。

一个有效、高效、稳固的法律合规体系，不只是有形式上完善的组织体系、运行体系、保障体系，更要从纸张上活跃到现场，要经得起实践的考验。合规手册需要既可以减轻业务的负担，又可以帮助构建合规体系，简单易懂可操作，避免沦为过场。据LCOUNCIL了解，很多法务同行想要了解从“0”到“1”，制作合规手册如何起步？怎样确定合规手册的框架和内容？如何进行时间及资源的调配，确定制作人员？如何业务部门进行沟通和调研，以提高合规手册的使用率？法务部门如何协助业务战略的制定和调整，以增加核心商业价值，使经验教训沉淀下来产生更大的价值，为业务服务，成为业务的帮手。

鉴于上述背景，本期LCOUNCIL在线直播聚焦于如何结合公司业务制定合规手册，从“0”到“1”构建公司合规体系，特别邀请到上海景

【同行参与】请问合规的风险清单和风险地图是一回事吗？如果有区别，在哪里？

【专家解答】驴妈妈使用的是风险清单，而无使用风险地图。具体而言，风险清单涉及不同业务和不同板块，但对于风险地图还不太了解。